来自：慧保天下

　　注：本文原题《<保障保证基金治理法子>热点难题解读》，略有删改。作者王德明，法学博士，律师，注册会计师（非执业），系华夏保障学会法律不业余委员会委员，华夏保障产业协会独立董事能人库备选人，大成律师事务所顾问。

　　11月10日，华夏银保监会会同财政部、国民银行修订的《保障保证基金治理法子》（之下简单称呼《治理法子》）发表，自2022年12月12日起实行。这是2008年《保证基金治理法子》出台以来的初次修订，引起了业内较大的关心。

　　在《治理法子》（征求意见稿）发表后，笔者对核心难题发展了初步剖析。这次正规稿发表后，笔者尝试对产业关注的少许要点难题发展进一步解读，同一时间对往后《保障法》修订中，改善保证基金治理制度提议少许初步提议。

　　代理人、消费者最关心的难题之一

　　保障企业出状况，消费者利益还能不行获得全额保证？ 

　　保单救助比重干脆关连投保人、被保障人切身利益，也是市场最为关心的核心难题。关连最密切的所以下三条内容：

　　《治理法子》第二十条划定财产保障、短期健康保障、短期不测伤害保障保单的救助准则，保障企业被依法撤销或许依法实行破产，其清理财产不足以偿付保单利益的，保障保证基金按必定比重对保单持有人提供救助，保单利益在国民币5万元以内的部分予以全额救助；保单利益超越国民币5万元的部分，对私人的救助金额为超越部分金额的90%；对机构救助金额为超越部分金额的80%。

　　《治理法子》第二十一条划定了长久人身保障营业的处置形式，经营有长久人身保障营业的保障企业被依法撤销或许依法实行破产的，其持有的人寿保障协议，必需依法让与给其它经营有相应保障营业的保障企业；不行同其它保障企业完成让与合同的，由国务院保障监督治理机构指定经营有相应保障营业的保障企业接收。

　　除人寿保障协议外的其它长久人身保障协议，其救助形式按照法律、行政法则和国务院相关划定处理。

　　《治理法子》第二十二条划定了对长久人寿保单的救助，被依法撤销或许依法实行破产的保障企业的清理产业不足以偿付人寿保障协议保单利益的，保障保证基金可行依照下列准则向保单受让企业提供救助：（一）保单持有人为私人的，救助金额以让与后保单利益不超越让与前保单利益的90%为限；（二）保单持有人为机构的，救助金额以让与后保单利益不超越让与前保单利益的80%为限；（三）对保障协议中投资成分等的详细救助法子，另行制订。

　　除人寿保障协议外的其它长久人身保障协议，其救助准则依照人寿保障协议执行。

　　保障保证基金按照前款划定向保单受让企业提供救助的，救助金额理当以庇护中小保单持有人权益以维护保障市场稳固，并依据保障保证基金资金情况为准则确定。

　　全体来看，全新版《治理法子》划定的关于财产保障、短期健康保障、短期不测伤害保障保单以及长久人身保障协议（投资成分除外）的救助形式、救助比重等内容，相较上一版本并未产生显著浮动，不过部分界定更为清楚。

　　同一时间需要见到，虽然同样有90%、80%的救助比重，但长久人寿保单的救助逻辑和财险及短期意健险基本不同，基本差异是长久人身险保单有强迫转嫁制度，其救助对象是承接保单的企业；财产险及短期意健险无强迫转嫁制度，是干脆对保单持有人发展救助。

　　尤其值得注意的一丝是，长久人寿保单强迫转嫁后，保障协议接着有用，至于被强迫转嫁的保障协议的保障利益能否发展调度，《治理法子》中并未发展划定。

　　从协议法原理来看，保障协议生效后，当事人应当依照保障协议承受义务并享有权利，全部一方不得任意调度协议内容，唯有双方完成变更合同。对长久人身险保单来讲，承接保单的企业应当依照保单约定要求来承受未来可能发生的理赔金、给付金等，假如变更保单要求，须要有准确的法律根据，但日前我们国家《保障法》中并未相干划定。

　　日本及我们国家台湾地域保障法中划定了保单调度制度。当保障企业失去清偿能力后，保障保证基金不足，其它保障企业又不想承接保单时，对保障协议中的相干准备金及利率发展调度，以幸免保单出力终止，也是不得不面临的抉择。

　　日本《保障业法》第240条划定了保障协议变更。参照保障企业的营业或财产情况，若接着经营保障营业确有明显难题的，保障企业可向内阁总理大臣提议申请，请求变更包括降低保障金额在内的各项保障协议条款。若内阁总理大臣以为申请变更确有所述理由的，可予准许。协议变更理当经股东大会的特别多半决经过。

　　保障协议变更得到批准之日起两周内，须公告并书面通告相干投保人协议变更的最重要的内容。投保人在不得少于一种月的异议时期内有权提议异议，若提议异议的投保人人口超越投保人总数的1/10，且所持债权金额超越投保人债权总数的1/10，协议不得变更（第240条之12）。

　　台湾地域“保障法”第149条划定，受接管保障业转让悉数或部分业务、产业或负债时，如受接管保障业之有用保障契约之保障费用与那时概况有明显差异，非调高其保障费用或下降其保障金额，其它保障业不予承接者，接管人得报经主管机关核准，调度其保障费用或保障金额。

　　从实践来看，在日本1997年以来保障企业破产中，大都对承接保单的费用和金额发展了调度，以顺利实现向受让保障企业移转保障协议的目的。而在台湾地域，虽然“保障法”中有相干划定，但因种种原因，伴随保障协议移转的协议变更制度并没有适用。

　　代理人、消费者最关心的难题之二

　　保障协议中的投资成分没有办法获得全额保证了？

　　《治理法子》征求意见稿中划定，涉及万能保障和投资连结保障的救助法子另行制订，《治理法子》第二十二条中划定：“对保障协议中投资成分等的详细救助法子，另行制订。”为调度保障市场中可能显露的各样投资性产物埋下伏笔，与笔者此前的剖析绝对 。

　　《治理法子》中初次导入了投资成分这一概念。《公司会计标准第25号——保障协议》（财会〔2020〕20号）划定，投资成分是指不论保障事项能否产生均须偿还给保单持有人的金额；可准确区别的投资成分，适用金融用具相干会计标准。该会计标准尚未生效，初步来看，投资成分大体对应的可能是保户储金与投资款科目，关于保户缴纳投资款部分，依照与保障准备金不同的准则发展料理。

　　就近年来人身保障市场实质概况来看，高现款价格投资性险种占相比高，部分保障企业的保户储金及投资款科目金额相当大，此类保单的单均金额平常也相比大。《治理法子》将此类保单归入救助范畴，但详细准则将另行划定。可行预料，未来保障协议中投资成分的救助准则，将对未来保障市场带来较大的作用。

　　保障企业最关注的难题

　　缴纳费用从固定制调度为风险费用制，且财险企业、寿险企业缴纳上限从企业总产业的6%、1%调度为占产业总产业的6%、1%

　　比较2008年版，《治理法子》将现好的保障保证基金固定费用制调度为风险费用制，准确保障保证基金费用由基准费用和风险差别费用组成，费用的确定和调度由银保监会提议方案，商相关部门并报经国务院批准后执行。

　　《治理法子》中撤消了弹性费用制，删除《征求意见稿》第十六条：“国务院保障监督治理机构可依据处置保障业风险等须要，报经国务院批准后，请求保障业或特定保障机构另行缴纳保障保证基金。”

　　一是实现保障企业缴纳的费用与其风险挂钩

　　2008年版本中实施单一费用形式，保证基金费用无表现不同险种营业的风险特征，如人寿保障仅区别为有确保收益的人寿保障和没有确保收益的人寿保障营业两大类，不行反应保障市场中产物种类多、风险差异大的实质概况。

　　更要紧的是，费用无与企业的经营风险相挂钩，近年来部分企业经营激进，尤其是企业处理等方面存留庞大的难题，让得企业全体风险很高，这点要害要素在保证基金缴纳费用中全没有获得表现。

　　《治理法子》将单一费用形式调度为风险导向费用，风险高的企业承受更高的费用，风险低的企业承受较轻费用，鼓励保障企业愈加注重本身的风险治理。从产业实质来看，国家所有大企业经营较为稳健，中小企业经营风险相对较高，中小企业假如承受较高费用，则会面对很大的经营负担。

　　日前存款保障基金业实施差别费用，央行将金融机构分为八档，区别适用从0.02%-0.16%之中的不同费用水准；证券投资者庇护基金也实施风险差别费用，日前是4大类10个等级的证券企业依照业务收入的0.5%-3.5%的不同比重缴纳庇护基金，看管评级越低缴纳比重越高。

　　参照上述产业基金做法，未来保证基金的缴纳费用，也可能与保障企业的偿付能力水准、风险概括评级结果等相挂钩，风险越高费用越高，这样经过保证基金费用体制，真金白银地倒逼保障企业提高风险治理水准，经过里面操控来防范和下降风险。

　　二是保障保证基金积累距离缴费上限另有相当大的体积

　　《治理法子》中，将财产保障企业、人身保障企业的暂停缴纳上限区别由占企业总产业的6%、1%调度为占产业总产业的6%、1%。部分产业范围小的企业，累计缴纳保证基金可能曾经挨近了此前法子划定的企业总产业的必定比重限额，但调度为产业总产业准则后，可能还须要接着缴纳。

　　保障保证基金作为产业救助基金，其筹资范围与产业总产业范围挂钩有合乎道理性。同一时间，实施差异化风险费用体制后，缴纳的费用与企业的风险水准挂钩，缴费上限设定为企业总产业的必定比重还不再具备可以性。

　　依据银保监会官网数据，截止2022年三季度末，保障产业总产业26.71万亿元，此中，财险企业总产业2.69万亿元，人身险企业总产业约22.91万亿元。而截止2021年末，保障保证基金总额约1829.98亿元，此中财产保障保证基金1130.89亿元，占61.80%；人身保障保证基金699.09亿元，占38.20%。

　　根据《治理法子》中划定的停止缴纳上限比重大致推算，日前保证基金的积累另有相当大的差距。

　　考量到我们国家保障业总产业，日前保障保证基金积累是远远不够的。从日本救助保障企业经历来看，对青叶寿命、第百寿命与大正寿命的救助差不多耗尽了悉数积累的保证基金，机构资金惨重不足。为这，不得不调度了寿险机构的资金筹集形式，扩大资金来自，以及必需时可得到政府补助。

　　其它同样应当引起业界

　　高度关心的难题

　　保障保证基金职责显露调度，看管机构针对难题机构可节制其高管薪酬，节制其向股东分红等

　　《治理法子》中进一步丰富动用保障保证基金情形，比较2008年版本：

　　第十六条增添“国务院批准的其它情形”；

　　第十七条赋予保障保证基金企业“参加风险处置方案和运用法子的拟定”的权利；

　　第十八条新加“保障企业在得到保障保证基金扶持期限内，国务院保障监督治理机构视情依法对其采用节制顶级治理人士薪酬、节制向股东分红等必需看管举措”的表述。

　　第三十四条中，增添了当保障企业被处置并运用保障保证基金时，保障企业股东、实质操控人、董事、监事、顶级治理人士及相干治理人士对保障保证基金企业负有汇报、讲明、匹配相关事业以及依照请求妥善保管和移交相关资料的义务。

　　郭树清主席近期提议：处置金融风险要“及时止损，必需以本钱最小为准则，让经营不成功金融公司退出市场，同一时间要‘迅速发动’，发动处置体制必需有特殊受权布置。金融稳固保证基金、存款保障基金及其它产业保证基金不行成为‘发款箱’，要健全职能，强化组织体制，充分发挥市场化法治化处置平台效用。”

　　联合上述看管精神，参照《中华国民共和国银产业监督治理法（修订草案征求意见稿）》及《金融稳固法（征求意见稿）》，提议在往后《保障法》修订中，进一步改善保证基金相干划定，在法律层次赋予保证基金更要紧的位置和很大的职权，有益于经过法制化形式处置风险。

　　一是对于风险处置的伎俩

　　《银产业监督治理法（征求意见稿）》第六十七条（产业保证基金治理机构）划定，存款保障基金、信托业保证基金等产业保证基金治理机构可行经过提供担保、阶段性持股、采购风险产业、损耗分摊等形式参加风险处置。

　　日前的《保障法》中，无划定保证基金参加风险处置的形式。《治理法子》仅划定保证基金参加对保障业的风险处置事业，也无划定详细参加形式。往后《保障法》修订中，可参照《银产业监督治理法（征求意见稿）》，对保障保证基金参加风险处置的伎俩、形式等做出准确划定。

　　二是风险的早期干预体制

　　《金融稳固法（征求意见稿）》第二十一条划定了看管部门早期纠正和看管举措，当金融机构产生看管目标反常振动等风险情形的，国务院金融治理部门可行区分情形依照职责分工采用举措。

　　《银产业监督治理法（征求意见稿）》也增添了早期干预的条文，第六十条划定，银产业金融机构显露看管目标反常振动、经营治理概况恶化等重要风险或许存留重要风险祸患的，银产业监督治理机构可行区分情形，采用本法第五十七条和第五十八条划定的举措。

　　依据履行职责的须要，银产业监督治理机构可行派出事业组，对银产业金融机构划拨资金、处置产业、调配人士、运用印章、订立以及履行协议等经营治理运动发展管制。

　　《治理法子》划定保证基金的职责中，包括监测保障业风险，发觉重要风险时，向国务院保障监督治理机构提议看管处置提议。保证基金承受保障机构风险处置职责，理当不限于风险爆发后的处置，而与风险监测相联合，及时发觉、辩别、提前警告高风险机构，提早介入，及时采用干预及处置举措，一方面适合“及时止损”和“迅速发动”的看管精神，另一方面也可行下降风险终归爆发后再料理所导致的难度和一系列的难题。

　　联合《金融稳固法》及《银产业监督治理法》征求意见稿精神，往后可增添保障保证基金的早期风险干预举措，如可行向高风险机构派出独立董事等，及早对其企业处理等发展干预，防止风险过大以后难以处置。

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责任编辑：张文